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調查令能否保障律師取證權利

發布時間:2015-07-08 作者:admin
        河南的律師日前獲得一項執業權利保障:他們在辦理民事執行案件中,如果遇到取證困難,可以向法院申請調查令,以此獲得相關證據。
 
  上述保障來自于9月18日河南省高級法院發布的一項司法政策文件——《關于在執行程序中使用調查令的若干規定(試行)》(下稱《規定》)。根據《規定》,在執行案件中,受委托的律師可以調查被執行人的工商登記等基本情況,房地產登記、機器設備登記等財產情況,以及被執行人是否對第三人享有到期債權、被執行人有無實際履行能力等情況。
 
  該《規定》明確,“接受調查人應當于收到調查令之日起七日內向持令人提供調查令所指定的證據”。河南省高級法院執行局負責人解釋說,“律師相當于獲得了調查取證的‘尚方寶劍’”,如對方不履行協助義務,將按民訴法的規定予以處罰,嚴重的甚至可以拘留。
 
  河南高院方面表示,推出執行調查令制度,意在增強申請執行人的舉證能力,提高執行工作效率,緩解法院執行工作的壓力。因為在實踐中,申請執行人調查被執行人的財產狀況和線索往往受到諸多限制,即使委托律師出面,對方也不甚配合。而執行案件積案重重,法院的執行法官又人數有限,難以應對。
 
  其他地方已有嘗試
 
  據《財經》記者了解,給律師頒發調查令,并非河南首創。早在1998年12月,上海市長寧區法院即開始試點推行律師向法院申請民事證據調查令制度。2000年和2001年,上海市高級法院相繼頒布《上海法院調查令實施規則(試行)》《上海法院調查令實施規則》,其調查令制度適用于民事訴訟中的證據調查。
 
  據長寧區法院的統計,持令調查的適用對象從銀行、房地產交易中心、工商部門,到涉及證券結算、公積金管理、社保等相關政府機關、事業單位,以及公司企業和社會自治組織等,范圍非常廣泛。
 
  2004年,上海市高級法院再次頒布了專門針對執行案件的規定——《關于在執行程序中適用調查令的若干規定(試行)》。
 
  2006年10月,在江蘇省高級法院發布的《關于規范民事案件庭前程序的意見(一)(試行)》中,也規定,在民事訴訟中,如遇到“申請調查的證據屬于國家有關部門保存,當事人無法自行取得的”,或“當事人確因客觀原因不能自行收集的其他證據”兩種情形,當事人及其訴訟代理人,可以向法院申請調查令,由法院授權當事人的代理律師進行調查取證。
 
  2009年3月,新疆高級法院亦出臺《關于民事訴訟證據調查令的若干規定(試行)》,明確規定,民事訴訟活動中的當事人及其訴訟代理人通過正常的調查途徑無法自行收集的相關材料,當事人及其代理律師可以申請人民法院簽發調查令。
 
  上海、江蘇、新疆和河南等地的這些嘗試,受到廣泛好評。不過,制度的實際執行往往同紙面上的規劃相距甚遠。如上海市律師協會2007年完成的一份調研報告,就上海的調查令制度近十年實施狀況進行了調研。結果顯示,律師持調查令取證時,有45.09%的對象拒絕律師調查,要求法院來查;有38.20%的對象借口推諉。此外,調查令往往遭遇“內部規定”等理由對抗,不予置理、拖延時間等現象也比較常見。
 
  受訪律師普遍認為,調查令實施受阻,一方面是因為“缺乏國家的立法支持”,另一方面,“沒有規定拒絕調查的法律后果”也是關鍵。該調研報告認為,應該賦予調查令適當的法律效力,避免其淪為“介紹信”。
 
  對于河南省高級法院的上述舉措,不少律師也擔心實際執行會遭遇抵觸。對此,該院執行局負責人表示,在試行的基礎上,將會同有關部門聯合下文,“為執行調查令的通行進一步暢通渠道”。
 
  律師權利實現的困境
 
  實際上,調查取證難是中國律師執業過程中長期面臨的難題之一。2008年修訂的《律師法》為解決這一難題,作出不少突破,例如該法第35條規定:“受委托的律師根據案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院,收集、調取證據或者申請人民法院通知證人出庭作證。律師自行調查取證的,憑律師執業證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。”
 
  但是,這一規定依然難以根本改變現實的困境。其中的癥結在于,“強勢權力”和“弱勢權利”之間的懸殊地位,導致“民權”(權利)不僅難以制約“官權”(權力),而且社會形成了“信(基于服從而不是信服)官不信民”的傳統。
 
  作為當事人的委托代理人的律師,是“民”而非“官”;作為民事主體,其調查取證手段并不具有強制力。由法院出具的調查令,實際上是為律師的調查取證權提供了國家強制力的保障,通過官方色彩的“庇護”來緩解律師調查取證面臨的阻力。
 
  但是,這也顯示了現實的尷尬。一項民事權利如果不依賴“官權”的直接庇護即難以實現,說明權利實現機制遠未完善。
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